О чем речь? Замещение активов должника – один из реабилитационных механизмов, часто используемых в рамках процедуры банкротства. Суть его в том, что на базе имущества будущего банкрота создается акционерное общество, акции которого реализуются на торгах, за счет чего выплачивается задолженность перед кредитором.
На что обратить внимание? У данной альтернативы стандартной распродажи имущества с торгов есть недостатки и риски, которые необходимо учитывать. Например, есть опасность злоупотребления со стороны недобросовестных участников процесса, когда замещение активов используется с противоправной целью.
Что такое замещение активов должника
Во время процедуры банкротства могут быть приняты различные меры для того, чтобы удовлетворить требования кредиторов (если речь идет о конкурсном производстве) или же восстановить платежеспособность должника (при внешнем управлении). Такой мерой может быть замещение активов должника. Как это происходит:
- Создают акционерное общество или общества.
- Должник должен стать единственным учредителем.
- Имущество должника идет в оплату уставного капитала созданного общества (или нескольких).
- Акции этого общества или обществ выставляют на торги как конкурсную массу.
Таким образом, замещение активов должника производится путем создания за его счет новой компании (нескольких компаний), у которой нет долгов, а затем продажи ее акций.
Осуществляется замещение активов должника в ходе конкурсного производства или при внешнем управлении. Процесс требует документального сопровождения, и в первую очередь необходимо задокументированное решение. Его подписывает уполномоченный на заключение сделок орган управления.
Основная цель, которую преследует замещение активов должника – сохранение бизнеса, так как не придется распродавать активы и увольнять сотрудников. Кроме того, возможно, что новые юридические лица, не находящиеся в процессе банкротства, смогут эффективнее вести бизнес.
Чаще всего эта мера применяется, если процедура банкротства касается крупного предприятия, например, строительной компании, промышленного холдинга и т.п. Процесс замещения возможен, если организация располагает ценными активами, которые могут заинтересовать покупателей.
Законодательное регулирование замещения активов должника
Если принято решение о замещении активов должника, это делают по общим правилам, установленным законодательством. Основной нормативный правовой акт, которым руководствуются при процедуре замещения, – Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
Статья 115 данного Закона говорит, что для замещения активов создается акционерное общество, а статья 139 указывает на возможность продажи собственности только путем открытых торгов. Это должно предотвратить вероятность того, что временный управляющий или иные лица воспользуются ситуацией в своих целях.
В зависимости от ситуации могут применяться: Закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ; Закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ; Положение Банка России от 11.08.2014 № 428-П. Кроме того, заявление о замещении активов может рассматриваться с правовых позиций высших судов.
Порядок проведения процедуры замещения
В ходе замещения активов должника необходимо осуществить несколько шагов.
Решение
Когда создается новое акционерное общество, в его уставный капитал входят имущество и имущественные права, которые используются при осуществлении торговой деятельности. Лицо не обязано все имущество переводить в капитал. План управления дополняется пунктом о проведении процедуры замещения.
Но сначала необходимо принять решение. Это могут сделать:
- Лица, осуществляющие управление.
- Совет директоров (в случае, когда размер предмета соглашения от 25 до 50 процентов от балансовой стоимости активов).
- Общее собрание акционеров (в случае, когда размер предмета соглашения больше половины балансовой стоимости).
О том, в каком порядке принимается решение, можно узнать из статьи 79 Закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
Процедура принятия решения длится довольно долго, и управляющие органы редко делают выбор в его пользу. Дело в том, что процесс реализации акций уменьшает возможность контролировать имущество должника. Управляющие органы имеют право избрать такую меру, как замещение активов должника, но не обязаны этого делать.
Оценка активов, которые войдут в уставный капитал созданного акционерного общества
Собрание кредиторов должно принять решение касательно размера уставного капитала создаваемого акционерного общества. Чтобы определить объем капитала, нужен отчет об оценке рыночной стоимости, произведенной оценщиком (должно быть соответствие). В качестве оценщика приглашается незаинтересованное лицо, не зависящее от управляющих органов, должника или кредиторов.
Принятие решения о замещении без оценки рыночной стоимости является нарушением прав кредиторов.
Если предприятие-должник многопрофильное, может создаваться несколько акционерных обществ, которые включаются в план внешнего управления.
Проведение общего собрания кредиторов
После того, как орган управления принял решение о замещении активов должника, организуют собрание кредиторов. На собрании решают, включить ли процедуру в план внешнего управления. Чтобы это произошло, большинство участников должны проголосовать «за».
Замещение выполняется в случае, когда за него высказались все кредиторы, выполнение требований которых обеспечивает имущество должника. Это указано в статье 115 Закона «О несостоятельности (банкротстве)». Согласно пункту 2 статьи 346 ГК РФ держатель залога может управлять им при согласии владельца. Без голосования или при недостаточном количестве голосов замещение выполнять нельзя.
Документы, необходимые для того, чтобы имущество было включено в состав уставного капитала:
- Решение собрания кредиторов.
- Акт приема-передачи имущества.
- Свидетельство о государственной регистрации АО.
- Свидетельство о праве собственности в ЕГРН (если речь о недвижимости).
Акционерное общество, получая имущество, обретает также права и обязанности работодателя. Трудовые соглашения с сотрудниками остаются действующими, но меняется работодатель. Им становится созданное общество. При исполнении обязательств должника по передаче имущества, включаемого в уставный капитал, он не несет солидарной ответственности по задолженностям перед теми работниками, которые были уволены.
Реализация акций
Акции созданного АО, как указано в статье 110 Закона «О несостоятельности (банкротстве)», реализуются посредством открытых торгов. Возможна продажа на рынке ценных бумаг – пункт об этом должен быть включен в план внешнего управления. Основанием для продажи является утвержденное собранием кредиторов Положение о порядках и сроках процедуры. При расхождении мнений управляющего и кредиторов для разрешения конфликта обращаются в арбитражный суд.
Акции – документы, подтверждающие имущественные права. Эти бумаги не имеют отношения к правам на социально значимые объекты, поэтому закон о реализации социально значимых объектов при их продаже не учитывается.
При признании арбитражным судом уважительными причин, по которым должником не исполнены обязанности по регистрации эмиссии, нельзя признать сделку недействительной.
Преимущества и недостатки замещения активов должника
Такая мера реабилитации, как замещение активов должника, имеет ряд преимуществ:
- Имущество реализуется единым комплексом.
- Активы используются продуктивно.
- Происходит экономия на налогах, что уменьшает текущие расходы, имущество сохраняется.
- Продолжают работать сотрудники.
- Имеется возможность перевода лицензий и государственных контрактов на иное лицо.
Когда инвестор приобретает акции во время процедуры замещения активов, он становится владельцем готового бизнеса. То есть наличие лицензий и разрешений на деятельность, которую вело предприятие, проектной документации и штата сотрудников позволяет продолжать работу. Кроме того, в распоряжении инвестора остаются хозяйственные связи и оставшееся сырье (и уже выпущенная продукция). Поэтому не приходится тратить дополнительное время и деньги.
В связи с этим продажа акций созданного акционерного общества даст выручку, превышающую сумму, которую можно получить при продаже имущества должника на торгах. Это значит, что замещение активов должника позволит лучшим образом удовлетворить требования кредиторов при банкротстве предприятия.
Нужно назвать и недостатки этой процедуры:
- Управляющий орган теряет контроль над имуществом должника.
- Залоговое имущество заменяется эквивалентом залога акций.
- Оценка имущества требует дополнительных затрат.
- Сужается круг потенциальных покупателей при продаже акций.
- Во время процедуры замещения возможны злоупотребления со стороны кредиторов, обладающих абсолютным большинством голосов.
Случаи злоупотребления правом инициаторами процедуры замещения кредитов встречаются на практике.
Можно выделить такие варианты:
- Обесценивание акций созданного АО в результате специально совершенных действий.
- Замещение активов предприятия, являющегося социально значимым объектом.
- Замена продажи акций созданного акционерного общества на продажу имущества, которое вошло в его уставный капитал.
- В случае вынесения судебного акта о недействительности решения о замещении активов должника злоупотреблением правом считаются действия по созданию искусственной видимости законности этого решения. Такие действия управляющего нарушают принципы добросовестности и разумности.
- Инициирование конкурсным кредитором замещения активов при банкротстве должника, а в последующем оспаривание им же сделки по замещению в суде, то есть противоречивый характер его действий.
Возможные споры в связи с замещением активов должника при банкротстве
Представители разных сторон во время процедуры банкротства могут посчитать, что при замещении активов нарушаются их права и законные интересы. В этом случае они прибегают к процессуальным средствам защиты.
В суд может быть подан иск с одним из следующих требований:
- Признать недействительным соглашение по замещению активов должника в конкурсном производстве и требование возврата активов в конкурсную массу как последствие. Основание – статьи 10 и 168 ГК РФ.
- Признать недействительным соглашение по замещению активов и применении последствий по отношению отдельных действий (включая совершенные со злоупотреблением правом). Например, может быть выдвинуто требование вернуть имущество должника, отчужденное в качестве вклада в уставный капитал АО, или возместить его стоимость.
- Признать недействительным решение должника учредить акционерное общество и совершить сделку по внесению активов в его уставный капитал, оформленную актом приема-передачи имущества. Сюда входят и действия, совершенные со злоупотреблением правом.
- Признать недействительным решение о замещении активов должника, принятое собранием кредиторов, по причине наличия признаков злоупотребления правом.
- Разрешить разногласия, которые возникли по порядку реализации имущества должника (если стороны не пришли к единому мнению, продать имущество на торгах или применить замещение активов).
- Взыскать убыток с недобросовестных лиц, которые во время реализации мероприятий при замещении активов совершили действия, причинившие вред кредиторам.
- Признать действия арбитражного управляющего по учреждению АО и передаче активов должника в его уставный капитал незаконными и недобросовестными.
Часто задаваемые вопросы о замещении активов должника
Какое условие обязательно для замещения активов должника?
Главное условие – соответствие требованиям закона. Если они нарушены, согласно п. 12 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018, действия кредиторов могут быть оспорены.
Каким образом заменяется лицензия во время замещения активов должника?
Во время процедуры замещения активов происходит переоформление лицензий должника на бумаги, подтверждающие, что новое акционерное общество имеет соответствующую лицензию.
Передать лицензию другому лицу можно только при замещении активов. Императивные нормы исключают возможность сделать это в иных случаях, например, при реализации предприятия.
Кого считать собственником имущества при замещении активов?
Статья 115 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» гласит, что замещение активов должника производится путем учреждения акционерного общества (или нескольких) на базе имущества, принадлежащего должнику. Это значит, что возникают свободные от долгов новые субъекты отношений, единственный учредитель которых – предприятие-должник.
Такая мера, как замещение активов должника, является способом, который может максимально удовлетворить требования кредиторов. Но применять этот способ можно только в случае, когда активы в совокупности соответствуют признакам организации.
